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违法成本与守法成本问题

2019-08-23 17:54:48来源:励志吧0次阅读

违法成本与守法成本问题

这是一个比较尴尬的问题,虽然笔者并不提倡利用这种成本差,因为它往往要损害公共利益,但这种情况却客观存在,而且是合法的。对于一个严密、符合实际情况、顺应历史潮流的法律体系而言,绝对应当是法律主体的违法成本远高于守法成本。但相对于中国目前的法律体系建设

这是一个比较尴尬的问题,虽然笔者并不提倡利用这种成本差,因为它往往要损害公共利益,但这种情况却客观存在,而且是合法的。对于一个严密、符合实际情况、顺应历史潮流的法律体系而言,绝对应当是法律主体的违法成本远高于守法成本。但相对于中国目前的法律体系建设而言,虽然法律数量在以几何级增长,但法律之间的配合以及体系化的工作还远远没有完成,因此在许多方面都存在违法成本远远小于守法成本的情况。

1.法律规定之间的冲突

造成违法成本低于守法成本的一种情况是法律之间的衔接问题,这是立法的缺陷造成的,但在法制观念比较强的地区却是人们即使人人清楚也无可奈何的。

以某地的河道管理为例,侵占河道并将其转化成商品房开发用地只能给予最高数万的罚款,如果购买面积相同的土地却是天价,如此之低的违法成本实际上鼓励了房地产开发商大肆侵占河道进行住宅开发。

2.法律与司法解释之间的冲突

此类问题也发生在法律规定与司法解释之间,这也为“政策用足”、实现合同当事人利益最大化和风险最小化提供了机会,而且这也是合法的。例如,根据最高人民法院关于合同法的司法解释第九条规定:“依照合同法第四十四条第二款的规定,法律、行政法规规定合同应当办理批准手续,或者办理批准、登记等手续才生效,在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的,或者仍未办理批准、登记等手续的,人民法院应当认定该合同未生效;法律、行政法规规定合同应当办理登记手续,但未规定登记后生效的,当事人未办理登记手续不影响合同的效力,合同标的物所有权及其他物权不能转移。

合同法第七十七条第二款、第八十七条、第九十六条第二款所列合同变更、转让、解除等情形,依照前款规定处理:”

在同一司法解释的其他条款中还规定:“当事人超越经营范围仃立合同,人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”

由此可以看出,虽然工商管理法规禁止超越经营范围经营,但如果超范围经营并在经营中导致诉讼,超越范围经营的一方只要能够按规定办妥了相关手续,仍旧可以避免因此承担。

3.“合法化”问题

虽然在加入WTO之前许多政府部门都对其职责范围内的法律法规进行了清理,但这种清理并未改变系统化、科学化的问题,即使是同一部门中的法律法规,其效力问题、冲突问题、漏洞问题也依然存在。这中间也确实存在大量的产生于计划经济年代、根本不适应现阶段商品经济发展的规定,阻碍着资源利用效用的提高,也是某些经营活动过程中需要突破的不合理束缚。

利用程序分解、产品分解等方式突破束缚的方式很多,其实只要稍加留意就会发现几乎各个行业都普遍存在“看到红灯绕开走”的情况。被“绕开”的规定许多也确实是阻碍生产力发展而且没有实际意义的规定。由于笔者并不鼓励此种做法,故在此不加以展开讨论。

例如,没有设计资质的企业其实也可以从事建筑设计。只要企业在其经营范围内与业主签订咨询合同,并申明通过有资质的企业完成设计即可,这样处理的合同在各方面均属合法。

4.避税问题

任何的经营活动都需要依法承担各类税赋、费用,这些税赋、费用往往都是政府部门所强制性收取的,几乎没有什么讨价还价的余地。但经营方式不同所承担的税、费却是有区别的,因而许多交易在合同阶段但已经考虑到了税费问题并加以规避。汽车行业的CKD,SKD乃至DKD生产模式其实都与税收有关,好在政府部门已经注意到了这一问题

,并正在采取措施补上这些漏洞。

这其实又是一个与“合法”有关的问题,但也是企业在经营过程中所不得不考虑的问题。尤其是企业的初创阶段任何成本都是需要认真对待的,能够降低成本就可以有效地缓解资金的压力。这也是合同实务中所要注意的问题,只是在合同文字上做文章只能实现合同条款上的利益最大化,却无法实现合同当事人更多利益的最大化。当然,要达到这一境界,需要更广泛、更深入的知识和业务经验。特别是对于不同经营方式在税率、征收方式方面有深入的了解。

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